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公司治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)建與完善
公司治理目前已在全球各國引起廣泛重視，許多國家都積極致力于公司治理問題的研究。公司治理已超越了國界，受到全球的普遍關(guān)注。尤其是上市公司的治理結(jié)構(gòu)問題更是關(guān)注的熱點。OECD（經(jīng)合組織國家）已制定出公司治理機制的基本準則，世界銀行在自己的因特網(wǎng)站開辟了專門的公司治理論壇。美國著名的機構(gòu)投資者CalPERS（加州公職人員退休基金會）發(fā)起建立了公司治理機制國際網(wǎng)，每年舉行一次年會，正在世界范圍內(nèi)掀起一場公司治理運動。在歐洲和日本亦出現(xiàn)了專門的組織“歐洲公司治理機制網(wǎng)”和“日本公司治理機制網(wǎng)”。1中國《上市公司治理的基本原則和標準》也即將出臺。日前，中國證監(jiān)會正著手在認真研究OECD關(guān)于公司治理結(jié)構(gòu)的基本原則的基礎(chǔ)上，探討并設(shè)定我國公司治理結(jié)構(gòu)的基本原則和標準。并依據(jù)中國國情對OECD原則進行新的補充，準備制定出更高的標準。公司治理結(jié)構(gòu)的狀況將作為上市公司信息披露的重要部分。
公司治理的理念自20世紀90年代中期開始在中國提出。公司治理結(jié)構(gòu)也叫公司組織機構(gòu)，我國公司法中有關(guān)組織機構(gòu)的條文有60多個，占公司法條文的1/4強，是我國公司法的重要組成部分。公司法人治理結(jié)構(gòu)的構(gòu)建與完善不僅是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的核心內(nèi)容，也是我國整個經(jīng)濟體制改革順利進行以及資本市場健康發(fā)展的重要內(nèi)容。最近頻見報端的上市公司違規(guī)操作事件，暴露出我國公司治理結(jié)構(gòu)中存在的許多問題，這些問題已經(jīng)成為制約我國資本市場健康發(fā)展的嚴重羈絆，亟待重新審視與構(gòu)建。
一、公司治理結(jié)構(gòu)的演變
（一）公司治理結(jié)構(gòu)的涵義
公司治理結(jié)構(gòu)又稱“法人治理結(jié)構(gòu)”、“公司管治”、“公司督導(dǎo)”。它是指由股東會、董事會、經(jīng)理和監(jiān)事會組成的一種制度安排和運行機制，以規(guī)制所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離產(chǎn)生的股東與董事會之間的信托關(guān)系和董事會與經(jīng)理之間的代理關(guān)系。從法學(xué)角度講，公司治理結(jié)構(gòu)是指，為維護股東、公司債權(quán)人以及社會公共利益，保證公司正常有效地運營，由法律和公司章程規(guī)定的有關(guān)公司組織機構(gòu)之間權(quán)力分配與制衡的制度體系。以公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)相分離為前提，實質(zhì)是為實現(xiàn)公司和股東利益的最大化，而對公司組織機構(gòu)之間的權(quán)力分配與制衡所作的一種制度安排。公司治理最早起源于美國和英國。公司治理結(jié)構(gòu)（CorporateGovernance）一詞最早在20世紀60年代末70年代初的美國提出，主要針對當(dāng)時大型公眾公司經(jīng)營管理體制存在的結(jié)構(gòu)性缺陷，董事會權(quán)力弱化，而權(quán)力集中在高級職員手中，提出強化董事會職權(quán)的理論。英美公司法學(xué)者把這種圍繞對董事會的賦權(quán)、控制、制約機制稱之為公司治理結(jié)構(gòu)。
公司治理結(jié)構(gòu)所要解決的管理問題可以大致分為兩類：（1）經(jīng)理層的激勵機制（theincentiveissue），主要解決由于“代理人行為”和“短期行為”所引起的經(jīng)理人員消極懈怠和濫用權(quán)利的問題：（2）經(jīng)理層的管理能力（thecompetencyissue），主要解決由于經(jīng)理層的管理能力與環(huán)境要求不對稱，思想方法錯位所引起的決策失誤問題。前者是利益和動機問題，后者主要是認識和能力問題。公司治理結(jié)構(gòu)的設(shè)置，除了考慮“不積極”的因素外，還必須解決“不稱職”的問題。“3
對公司治理結(jié)構(gòu)的理解有狹義和廣義之分。狹義的公司治理結(jié)構(gòu)是指董事會的結(jié)構(gòu)、功能以及董事會成員和經(jīng)理人的權(quán)利、責(zé)任、義務(wù)和相應(yīng)的決策機制；廣義的公司治理結(jié)構(gòu)還包括公司的人力資源管理、收益分配和激勵機制、財務(wù)制度與管理、其它內(nèi)部管理制度等；再廣義的公司治理結(jié)構(gòu)還包括公司與其員工、客戶、債權(quán)人等重要的利益相關(guān)者之間的利益關(guān)系的處理。公司治理結(jié)構(gòu)實質(zhì)上是一種關(guān)系契約。它的核心功能是在公司股東、董事、經(jīng)理、債權(quán)人和其他利益相關(guān)者之間配置權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任，以提高經(jīng)營者的積極性，降低代理成本。本文采最廣義的理解，涵義是：明確公司目標和組織機構(gòu)，并圍繞公司目標的實現(xiàn)，確定股東、董事、經(jīng)理和其他利益相關(guān)者之間權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的配置，規(guī)定公司的議事程序和議事規(guī)則，以及確保上述內(nèi)容正確實施進行監(jiān)督的機制。
現(xiàn)代公司的特點是投資主體日益多元化。在投資者眾多的情況下，不可能每個人都親自去直接管理公司。于是就需要有人能夠代表股東們?nèi)ス芾砉尽Ｓ谑嵌聲?yīng)運而生，代表股東對公司進行管理；同時，股東為了保證董事會能夠忠于職守，派出監(jiān)事會進行監(jiān)督；董事會也并不直接負責(zé)公司的日常的生產(chǎn)經(jīng)營管理，而是聘任經(jīng)理來日常的生產(chǎn)經(jīng)營管理。這樣就形成了股東主導(dǎo)下的董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理三個管理層次。這種三重管理機制的目的是為了實現(xiàn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離。擁有所有權(quán)的股東不管理公司，代表所有權(quán)的董事會不負責(zé)公司的日常經(jīng)營；公司經(jīng)營權(quán)由經(jīng)理行使，而經(jīng)理沒有所有權(quán)。但為了提高經(jīng)理的積極性，對經(jīng)理采取一定的激勵機制，對他們實行年薪制或允許他們持有股份。這樣三個層次的管理模式，形成了一個邏輯循環(huán)：眾多的股東管理不了資本，于是需要對董事會又授權(quán)又激勵；負責(zé)資本經(jīng)營的董事會管理不了日常經(jīng)營，于是股東對其又授權(quán)又監(jiān)督；沒有股權(quán)的經(jīng)理容易引發(fā)短期行為，于是公司對其又激勵又約束。4這種既授權(quán)又約束，既約束又激勵的管理機制即為公司治理機制。按照OECD報告，公司治理機制包括公司內(nèi)部治理；金融機構(gòu)的內(nèi)部和外部治理；市場對公司的外部治理；破產(chǎn)機制的治理；競爭機制的治理等六個方面的內(nèi)容。
（二）從股東會中心主義向董事會中心主義的轉(zhuǎn)變
正如某法學(xué)家所言，“19世紀的公司法是股東會中心主義，20世紀公司法逐步從股東會中心主義轉(zhuǎn)變到董事會中心主義，甚至有些國家一些股權(quán)高度分散的公司，又從董事會中心主義，走向經(jīng)理人中心主義，我想這也是一個趨勢。”5公司治理結(jié)構(gòu)的發(fā)展經(jīng)歷了由股東會中心主義向董事會中心主義的轉(zhuǎn)變。傳統(tǒng)的英美公司法理論認為，公司是一種私法上的自治組織，公司的成員就是股東，他們是公司的最終所有者，也是公司利益的最終享有者，董事會只是公司的代理人，執(zhí)行業(yè)務(wù)須完全依公司章程授權(quán)和股東會的決議。在立法上不承認董事會擁有獨立于股東會的法定權(quán)力。這種董事會完全依附于股東會的公司權(quán)力分配格局被稱之為股東會中心主義。直至20世紀初，英國上訴法院通過一項判決（Automaticself-cleaningfiltersystemsyndicateCo.v.Cuninghame），改變了上述觀念。根據(jù)上訴法院法官裁定，公司章程一旦把特定的權(quán)力授予董事會，股東會就不得干預(yù)他們行使此項權(quán)力。這標志著英國公司法上的“董事會中心主義”開始確立。在英美國家中，董事會中心主義的確立既有深刻的經(jīng)濟原因，同時，各國公司法也順應(yīng)這種要求，在法律上確定董事會為公司的必要機關(guān)，明確了董事會的合法地位。在經(jīng)濟上的原因主要歸結(jié)為：到20世紀初，公司規(guī)模得到擴大，股權(quán)高度分散，給股東經(jīng)營管理公司帶來難度，公司需要專門人才組成公司經(jīng)營管理機構(gòu)從事經(jīng)營管理，公司的經(jīng)營活動成為了一項專門職業(yè)，客觀上實現(xiàn)了股東所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離。證券
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