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民營企業(yè)上市前的改制與重組
上市規(guī)劃的主要內(nèi)容有：公司目前現(xiàn)狀分析;公司改制和重組的目標(biāo)、股權(quán)結(jié)構(gòu)的調(diào)整、資產(chǎn)重組的原則和內(nèi)容、重組中應(yīng)注意的問題;公司上市操作的相關(guān)事宜;工作程序和時間表;組織實施及職責(zé)。
由于各方面的原因，民營企業(yè)大多以非公司制的形式存在，所以在上市前都需要進行股份制改造，通過資產(chǎn)重組成立股份有限公司。其目的主要有兩方面：①明晰產(chǎn)權(quán)關(guān)系。由于民營企業(yè)是在極不完善的市場環(huán)境中艱難發(fā)展起來的，為了求生存而不是發(fā)展，許多民營企業(yè)紛紛用掛靠、聯(lián)營、承包等各種形式為自己帶上“紅帽子”。但隨著民營企業(yè)的不斷壯大和上市的需要，這些“紅帽子”變成了“緊箍咒”，民營企業(yè)面臨比國有企業(yè)更為復(fù)雜的產(chǎn)權(quán)關(guān)系糾葛。必須通過改制和重組將產(chǎn)權(quán)關(guān)系明晰下來。②規(guī)范公司經(jīng)營和管理，達到上市規(guī)則的要求。股份制改造的目的就是按創(chuàng)業(yè)板的有關(guān)規(guī)定規(guī)范民營企業(yè)的各方面管理，如股權(quán)結(jié)構(gòu)、公司治理、公司財務(wù)等，使其變成主營業(yè)務(wù)突出、成長性強、嚴(yán)格按現(xiàn)代企業(yè)制度管理、產(chǎn)權(quán)明晰的股份公司。
(1)改制與重組的思路
企業(yè)改制和重組的方式有許多，技巧也比較多，許多相關(guān)的書籍都有詳盡講解。但從公布的創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則討論稿看，創(chuàng)業(yè)板偏好“原裝上市的公司”，關(guān)注并警惕“包裝上市”，打擊“偽裝上市”。為此，創(chuàng)業(yè)板規(guī)定申請人必須“在同一管理層下，持續(xù)經(jīng)營二年以上”，并做到主業(yè)突出;在提出發(fā)行申請前24個月內(nèi)，財務(wù)會計文件無虛假記載;對于在提出發(fā)行申請前12個月內(nèi)進行過合并、分立、資產(chǎn)置換、資產(chǎn)剝離等重大資產(chǎn)重組行為或增資擴股，以及大部分資產(chǎn)表現(xiàn)為現(xiàn)金及對外投資或主營業(yè)務(wù)收入主要來自關(guān)聯(lián)交易的申請人，發(fā)審委會將給予必要的關(guān)注。因此，民營企業(yè)在企業(yè)改制和重組中有兩種基本思路：
一是如果估計2年以后才能上市，則可以不必考慮連續(xù)計算業(yè)績問題，可根據(jù)公司實際需要進行改制與重組，如引進新的股東、非經(jīng)營性資產(chǎn)的剝離、資產(chǎn)的重組與并購等等，總之一切為了2年以后。
二是希望連續(xù)計算業(yè)績，盡快上市，則建議民營企業(yè)對原有企業(yè)進行整體改制，組建股份公司。整體改制，簡單地說，就是將原企業(yè)的所有資產(chǎn)凈值折合成股份，設(shè)立股份公司，原企業(yè)注銷，原企業(yè)股東成為股份公司股東。不僅非公司制企業(yè)可以進行整體改制，有限公司也可以采取整體改制的方式設(shè)立股份公司。整體改制在公司法中沒有明確規(guī)定，主板市場也無先例可循，因此必須慎重考慮。
整體改制是發(fā)起設(shè)立股份公司的一種特殊方式，并不僅僅是企業(yè)組織形式的變化。它是在解散原企業(yè)的基礎(chǔ)上，原股東作為發(fā)起人，將原企業(yè)的所有資產(chǎn)凈值折合股份，新設(shè)一家股份公司，因此整體改制應(yīng)當(dāng)辦理原企業(yè)的注銷登記和股份公司的新設(shè)登記。另外值得注意的是，不同于變更，在整體改制過程中，原企業(yè)的債權(quán)債務(wù)由新的股份公司承繼不是法定的，所以應(yīng)當(dāng)向債權(quán)債務(wù)人發(fā)出通知和公告。
既然整體改制是發(fā)起設(shè)立的一種方式，它也應(yīng)當(dāng)符合發(fā)起設(shè)立的一般條件，如有5個以上發(fā)起人，注冊資本1000萬元以上等等。如果原企業(yè)達不到上述標(biāo)準(zhǔn)，可以在改制的同時，由新老股東以發(fā)起人的身份增加對股份公司的出資。
為了營業(yè)記錄連續(xù)計算及發(fā)行上市的需要，在整體改制過程中，資產(chǎn)重組也要受到一定的限制。例如，新老股東以現(xiàn)金增資的金額和比例應(yīng)當(dāng)符合企業(yè)經(jīng)營的實際需要，并且確實對企業(yè)的經(jīng)營業(yè)績產(chǎn)生作用;企業(yè)的主營業(yè)務(wù)不宜發(fā)生重大變化;企業(yè)的經(jīng)營性資產(chǎn)不宜進行剝離;企業(yè)的控股股東、主要經(jīng)營管理人員、核心技術(shù)人員也不宜發(fā)生重大變化等等。
目前尚不明確的一個問題是，整體改制時究竟是以經(jīng)審計的凈資產(chǎn)值，還是以評估后的凈資產(chǎn)值作為股份公司的折股依據(jù)。從我們對立法意圖的理解來看，整體改制設(shè)立的股份公司應(yīng)當(dāng)是原企業(yè)的延續(xù)，因此其計價基礎(chǔ)不應(yīng)產(chǎn)生變化，也就是說，應(yīng)以審計后的凈資產(chǎn)值為折股依據(jù)。
總的來說，整體改制將成為擬在創(chuàng)業(yè)板上市企業(yè)(特別是非公司制企業(yè))改制的一種重要方式。由于創(chuàng)業(yè)板的相關(guān)法規(guī)尚未正式頒布，在實踐中對整體改銣的理解也存在許多不同看法，民營企業(yè)必須與券商一起詳細(xì)研究，謹(jǐn)慎行事。一方面，期待有關(guān)法規(guī)做出操作性的具體規(guī)定;另一方面，我們也需要在實踐中作進一步的探討與研究。
(2)改制和重組的程序
民營企業(yè)上市前的改制和重組是一個錯綜復(fù)雜的工作，需要所有的中介機構(gòu)與企業(yè)一同來協(xié)調(diào)完成。根據(jù)上市方案的不同，企業(yè)的改制與重組必然有很大差異，但總體說來包括以下幾個必要環(huán)節(jié)，確定改制與重組方案，注冊新公司、調(diào)整新公司賬目、簽署各項轉(zhuǎn)讓、收購協(xié)議等。
■確定改制與重組方案
因上市而進行改制與重組方案，必然是由企業(yè)、承銷商、律師及會計師共同討論確定的。企業(yè)從自身的實際情況出發(fā)，承銷商從投資者認(rèn)可的角度考慮，而律師及會計師為重組提供專業(yè)指導(dǎo)。方案的制作非常：關(guān)鍵，不僅需要對企業(yè)的實際情況做詳細(xì)的調(diào)查，同時需要：考慮即將出臺的創(chuàng)業(yè)板上市規(guī)則的要求。
■界定產(chǎn)權(quán)
首先，查找資產(chǎn)注冊地的相關(guān)法律文件，由律師對上市公司已取得所有權(quán)的資產(chǎn)的合法性進行認(rèn)定。其次，對上市公司未完全取得所有權(quán)的資產(chǎn)及無形資產(chǎn)進行評估，但這樣的操作可能會影響連續(xù)計算業(yè)績，因此須慎重。再則，通過轉(zhuǎn)讓協(xié)議(由律師協(xié)助簽署)使擬上市公司取得所有產(chǎn)權(quán)(包括土地使用權(quán)、商標(biāo)、專利等無形資產(chǎn)使用權(quán))，產(chǎn)權(quán)的界定需要有關(guān)部門審批。
■主營業(yè)務(wù)重組
創(chuàng)業(yè)板要求上市公司必須專注于開展一種核心業(yè)務(wù)，主營業(yè)務(wù)突出的上市公司必然更受投資者的青睞。所以一般需要進行主營業(yè)務(wù)重組，選擇主營業(yè)務(wù)，從市場及公司的實際情況考慮，注意以下問題：擬上市公司主營業(yè)務(wù)應(yīng)該與企業(yè)經(jīng)營的業(yè)務(wù)之間有密切的聯(lián)系;擬上市公司主營業(yè)務(wù)未來的發(fā)展目標(biāo)必須考慮公司自身的能力。把發(fā)展目標(biāo)定得過低，不利于吸引投資者，定得過高又會給公司未來的發(fā)展帶來壓力：主營業(yè)務(wù)應(yīng)專注于一行業(yè)，把不相關(guān)的業(yè)務(wù)捆在一起的企業(yè)不適合上市。
■完成內(nèi)地各部門審批程序，注冊新公司
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